Регулирование ICO, тест Howey
Регулирование ICO, тест Howey
Пару лет SEC (Комиссия по ценным бумагам и биржам США) наблюдала за тем, что происходит на рынке ICO. Там творился, будем откровенны, хаос. Толпы мошенников с одной стороны, толпы людей, кидающих в них деньгами при любом упоминании слова «блокчейн», с другой. Сборы денег, миллионов долларов, осуществлялись с наспех слепленным концептом, с неизвестными основателями, с фотографиями посторонних людей, взятых из общедоступных источников, вместо команды.
Суммарно все ICO, а это около 450 проектов, собрали в 2017 году около 5.6 миллиарда долларов. При этом около 25% этой суммы пришлось всего на 10 проектов. Тот же Tezos, который так и не был разработан, собрал 232 миллиона долларов, по ценам июля 2017, а сейчас эта сумма и подавно выросла в 3-5 раз. Ещё столько же, примерно 450 проектов, не смогли собрать денег и не были реализованы. В 2016 же цифры были более скромные - 103 миллиона на 64 проекта, и некоторые самые большие проекты до сих пор в строю (Lisk, Storj, Augur, Golem). Многие компании собирали деньги просто ради сбора денег, так как во многих случаях такие большие бюджеты просто не были нужны для разработки такого продукта. И если в 2016 году масштаб этого был все ещё невелик, с ростом бюджетов и объёмов привлекаемого капитала, а также количества мошеннических и просто некачественных проектов, в правительственных кругах все чаще стали появляться обсуждения, что пора бы вмешаться регуляторам. И если Китай поставил точку в проведении ICO ещё в сентябре 2017, настрого запретив любые сборы денег с неквалифицированных инвесторов на своей территории, остальной мир все ещё занимал наблюдательную позицию. Самый большой интерес, конечно же, представляет позиция Соединённых Штатов, так как их юрисдикция, по сути, безгранична, и если хоть один токен конкретного ICO был продан гражданину США, они имеют право привлечь организатора к ответственности. И вот в конце февраля 2018 SEC выслал повестки в суд более чем 80 неназванным организациям и лицам. Для того, чтобы понять, что будет дальше, вначале разберёмся с одним важным понятием, а именно, с тестом Хауи.
Что это за тест
Тест Хауи служит для определения, должна ли считаться та или иная инвестиция ценной бумагой в США, или нет. В случае, если должна, то она должна пройти обязательную регистрацию в SEC, и раскрыть информацию о компании, ее целях, финансовой модели и о самой ценной бумаге.
История этого теста восходит к судебному прецеденту 1946 года в США. Владелец большого количества земли с апельсиновыми рощами во Флориде, В.Хауи, продавал эту землю, и при продаже предлагал сдать эту землю ему обратно в аренду, получая прибыль с урожая. Не будучи фермерами, покупатели соглашались. У них были варианты сделать что угодно с этой землёй, но Хауи подавал своё предложение, как самое выгодное.
SEC подал в суд на продавцов земли, так как они не зарегистрировали это в Комиссии как инвестиционный контракт. В судебного процесса был выработан универсальный тест для определения того, является ли та или иная покупка инвестиционным контрактом, то есть ценной бумагой. Так как это происходило во время процесса над W.J.Howey Co., тест и получил такое название. Каким же критериям должна соответствовать ценная бумага? Всего их четыре, и на каждый ответ должен быть только "да" или "нет". Я рассмотрю их сразу применительно к токенам.
1. Является ли это инвестицией денег?
В 99% да, не бесплатно же их раздают. Да, конечно, многие проекты проводят airdrop, бесплатное начисление каким-то участникам, но при этом большая часть токенов этих же проектов покупается за деньги. Потому сразу ставим галочку.
2. Есть ли ожидание получения прибыли с такой инвестиции?
Будем честны, ни одна живая душа не покупает криптовалюту просто чтобы поддержать проект, все хотят снять прибыль со своих вложений. Многие создатели декларируют свои токены как утилитарные (utility), а затем выкатывают их на биржу. Да, есть такие мрачные токены, с которыми что ни делай, они вряд ли поднимутся в цене, и при всём при этом таких токенов в обращении миллиарды, как раз для того, чтобы быть оплатой за услуги каких-то сервисов и платформ. Они вряд ли могут считаться прибыльными. Но опять же, основная часть токенов продаётся именно затем, чтобы купившие их получили прибыль с такой покупки. Но во всем этом есть некоторый нюанс: во многих случаях имеется в виду именно пассивный доход, то есть тот, к которому вы не приложили руку, являющийся результатом деятельности третьих лиц.
3. Является ли это инвестицией в общее предприятие?
Этот пункт может трактоваться двояко. Различные суды используют различное определение общего предприятия, в законе нет какого-то четкой трактовки этого термина. В классическом понимании, общее предприятие - результат вложений нескольких или группы лиц. И при проведении ICO действительно есть такое вложение. Но с другой стороны, децентрализованный характер сетей, особенно в тех, где каждый пользователь может получать прибыль сам за себя, используя стейкинг, позволяет оспорить пункт про общее предприятие. Но если при этом разработчики ощутимо влияют на протокол - да, это общее предприятие.
4. Будет ли вам идти какая-то прибыль от усилий третьей стороны
Конечно, если стоимость ваших токенов зависит только от действий разработчиков или их маркетинговой команды, и вне контроля самого инвестора, токен является ценной бумагой. Но если прибыль от токена зависит только от вас, тогда он таковой не является.
То есть, как мы видим, очень многие ICO попадают под такое определение. Это происходит из-за того, что в 2016-2017 организаторы завлекали инвесторов в свои предприятия в основном обещаниями роста цены токенов, и от инвесторов мало что зависело в итоге. Но и тут есть нюансы. Если пользователи могут программировать, дорабатывать, влиять на разработку системы, продавать подключение к ней и продавать продукты на ее основе, а также иметь право голоса по поводу функционала, такой токен абсолютно точно не будет попадать под критерии SEC и ему ничего не грозит, так как в таких случаях есть активное участие пользователей в предприятии.
Как не попасть под критерии теста?
Чтобы считать какой-то токен ценной бумагой по результатам теста Хауи, нужно ответить "да" на все четыре вопроса.
На самом деле, почти все токены, которые были созданы для того, чтобы срубить денег, и строили свою маркетинговую кампанию на обещаниях золотых гор инвесторам, вместо того, чтобы описывать технологии, должны попасть под эти критерии. Тем, кто действительно работал над технологиями, а также публикует открытый код, позволяя пользователям помогать им в разработке, ничего не грозит. Очень чёткое послание всем блокчейн-стартапам сделал Джей Клейтон, глава SEC. Он заявил, что по его мнению, почти все ICO подходят под определение ценных бумаг, а то, что какие-то стартапы называют свой токен utility, а само ICO - TGE (token generation event, мероприятие по генерации токенов), им не поможет. "Игры с семантикой тут не прокатят", заявил он.
Вывод
Сейчас у всех ICO есть несколько путей.
Первый: избегать американцев вообще. Многие ICO просят подтвердить галочкой, что покупатель токенов не является американцем. На самом деле эта мера не поможет, поскольку если покупатель на самом деле является американцем, ICO все равно попадает под действие их законов, это теперь уже становится проблемой организаторов. Так что им нужно искать способ не разрешать американцам участие вообще.
Второй: избегать неквалифицированных инвесторов, проводить только закрытые раунды, без публичных продаж. В таком случае, это уже будет больше похоже на закрытое соглашение между двумя сторонами, и SEC будет мало интересоваться такими делами.
Третий: соблюдать все требования, делать только технические утилитарные токены для использования на своих платформах, действительно разрабатывать технологии, а не гнаться за деньгами. В таком случае организаторы возможно будут собирать меньше денег, но со стороны закона они будут абсолютно защищены от преследований.
А те, кто стоит в стороне от ICO, и просто торгует биткойном, от которого зависят все движения на рынке, наверняка будут заинтересованы безопасной биржей Cryptex (cryptex.net). Все-таки, на рынке вряд ли можно найти биржу с 7 слоями аутентификации и холодным хранением, а безопасность средств - это в наше время главное, инвестируете ли вы в ICO, или в проверенные временем монеты.
, а так удачи.
